DIRITTO AL SEGRETO
E DIRITTO ALLA RISERVATEZZA
Differenze ed omogeneità alla luce della Legge n. 675/1996

di
Michela Massimi

Al momento della sua nascita, alla fine del 1800, il "right of privacy" si configurava come diritto di essere lasciato in pace (right to be let alone), di non subire intrusioni indesiderate nella sfera della propria vita privata, in una società caratterizzata da una circolazione delle informazioni sempre più vasta e veloce, grazie alla diffusione della stampa.

Oggi, a più di un secolo di distanza da quella prima riflessione giuridica, il diritto alla privacy — riconosciuto e tutelato, finalmente, anche in Italia, con la Legge 31 dicembre 1996, n. 675 — ha subito una notevole trasformazione, riconducibile a diversi fattori, che trovano la loro matrice comune nell’evoluzione storico-politica della società e, in particolare, nel progresso tecnologico e delle forme di comunicazione di massa.

Con l’espressione "dalla segretezza al controllo" alcuni autori indicano, in modo riassuntivo e significativo, proprio tale processo di evoluzione, che ha caratterizzato la vicenda della "privacy", sulla base, in particolare, del contenuto delle normative in materia, che si sono susseguite dagli anni ’70 ad oggi.

In tale evoluzione, si è passati da una visione statica e negativa della "privacy", intesa come strumento atto ad impedire la conoscenza, da parte di estranei, delle informazioni personali, ad una visione dinamica e attiva della stessa, intesa come strumento che il singolo ha a sua disposizione per controllare la raccolta, la classificazione e l’uso di quelle informazioni da parte di chi gestisce le banche dati, nelle quali le stesse sono inserite e conservate (soggetti pubblici o privati che siano). A tal riguardo, si possono richiamare i diritti riconosciuti all’interessato dall’articolo 13 della Legge n. 675/96, tra i quali quelli di conoscere l’esistenza di trattamenti che lo riguardano, di essere informato circa le finalità del trattamento, di ottenere, dal titolare o dal responsabile, la comunicazione dei dati che gli appartengono, la cancellazione, la trasformazione in forma anonima o il blocco dei dati trattati in violazione di legge, l’aggiornamento, la rettifica, l’integrazione dei dati inesatti o incompleti, l’attestazione che tali modifiche siano state rese note a coloro ai quali i dati erano stati comunicati.

Il nuovo e diverso concetto di "privacy" è stato elaborato nella consapevolezza che il progresso tecnico-scientifico apre prospettive del tutto nuove, di fronte alle quali gli schemi concettuali, nonché le tecniche di difesa, elaborati in precedenza appaiono del tutto insufficienti. Nella consapevolezza, inoltre, del carattere inarrestabile e rapido di tale progresso a fronte della lentezza delle innovazioni istituzionali.

Vi sono, dunque, attualmente, due diverse direzioni che il dibattito intorno alla "privacy" percorre: una è quella più recente, legata al controllo e all’accesso, che si ritrova nella richiamata Legge n. 675/96; l’altra è quella che "confina" con la segretezza.

A tal riguardo, però, appare d’obbligo un chiarimento: quando si parla del diritto alla "privacy" come diritto della persona di non subire intrusioni nella propria sfera privata, in particolare quelle consistenti nella conoscenza delle informazioni che la riguardano da parte di estranei, si fa riferimento ad una situazione soggettiva — questa sì traducibile efficacemente con il termine "riservatezza" — che non va confusa con il diritto al segreto.

Per la verità, la differenza tra riservatezza e segreto è stata configurata da molti come una differenza di grado del bene tutelato, che sarebbe sempre lo stesso, consistendo sempre nella riservatezza, intesa come modo di essere negativo della persona rispetto alla conoscenza altrui; modo di essere che, rispetto a certi particolari settori e manifestazioni della vita privata, diventa "completamente" negativo, assumendo, così, i contorni del segreto.

Da parte di alcuni, si è precisato che oggetto della tutela giuridica non è tanto un atteggiamento della persona, sia pure configurantesi come "modo di essere", quanto, piuttosto, l’interesse, che quell’atteggiamento esprime.

La distinzione tra riservatezza e segreto viene individuata, allora, contrapponendo l’interesse al segreto, vale a dire ad impedire che terzi vengano a conoscenza della notizia, e l’interesse alla riservatezza, vale a dire a precludere la divulgazione e la pubblicizzazione della notizia stessa.

L’interesse di fondo che si vuole garantire è, ad ogni modo, lo stesso e consiste, almeno in parte, in un’esigenza di isolamento morale della persona, accanto alla quale, però, è stata individuata anche quella, ulteriore, di "stare con gli altri alle proprie condizioni". Si potrebbe richiamare, a tal proposito, quel "diritto all’autodeterminazione informativa" affermato dalla Corte Costituzionale tedesca nella sentenza del 15 dicembre 1983, che ha una valenza generale e consiste nella libertà dell’individuo di determinare in perfetta autonomia le modalità di costruzione della propria sfera privata, comprese le singole informazioni che andranno a comporla.

Rimanendo invariato, dunque, l’interesse principale, ciò che cambia è la sua graduazione e gli strumenti di tutela apprestati dall’ordinamento, a seconda che le notizie, alle quali tale interesse è riferito, richiedano il riserbo o, addirittura, il segreto.

Nel primo caso, si avrà l’illiceità della divulgazione e pubblicizzazione della notizia, mentre nel secondo, oltre a tali ipotesi di illiceità, vi sarà anche quella derivante dalla mera presa di conoscenza della notizia stessa da parte di terzi.

Non si può dimenticare, infatti, un altro elemento di differenziazione tra diritto alla riservatezza e diritto al segreto, che si sostanzia nel soggetto (o nei soggetti), depositario (o depositari) del segreto stesso, cui la legge impone l’obbligo di non rivelarlo. È evidente che l’aggressione al diritto al segreto può venire solo da quel soggetto e non da altri.

Un soggetto del genere, depositario esclusivo delle informazioni, manca, invece, nel diritto alla riservatezza. Tuttavia, tale realtà normativa appare modificata dalla L. 675/96, che, all’art. 1, comma 2, lett. d), ha previsto e disciplinato la figura del titolare del trattamento, il quale può accostarsi, per certi aspetti, proprio al depositario del segreto, in particolare per l’obbligo assegnatogli dalla legge di adottare tutte le misure necessarie per la sicurezza dei dati (cfr. art. 15, L. n. 675/96).

Il segreto è, dunque, caratterizzato da una forma di tutela molto forte, che, comportando un’altrettanto forte limitazione dell’altrui libertà, deve avere necessariamente fondamento in norme legislative espresse, senza possibilità di interpretazione analogica, alla quale, peraltro, è già d’ostacolo il fatto che le norme sul segreto siano in gran parte penali (si ricordi l’art. 14, Disp. prel., "Applicazione delle leggi penali ed eccezionali").

La presenza di norme legislative, espressamente poste a tutela del segreto, è stata posta come una delle condizioni necessarie alla configurazione di un "segreto" giuridicamente rilevante.

Nel nostro ordinamento, tali norme sono contenute nell’art. 14 della Costituzione e negli artt. 614 e 615 bis c.p. per ciò che riguarda il segreto nel domicilio; nell’art. 15 Cost. e negli artt. 616, 617 bis e 623 bis c.p. per il segreto nella corrispondenza e in altre forme di comunicazione; negli artt. 622 e 623 c.p. per il segreto professionale; nell’art. 621 per il segreto documentale.

Non si dimentichi, poi, la fondamentale disposizione dell’art. 185 c.p., che pone l’obbligo del risarcimento del danno, a seguito della violazione della normativa penale dettata anche a tutela del segreto.

Le altre condizioni poste alla base della configurazione di un "segreto" giuridicamente rilevante sono individuate in una situazione di fatto di esclusione di "altri" dalla notizia e in un interesse della persona, che si realizza solo col mantenimento di tale situazione.

Per ciò che riguarda la situazione di fatto, si ricordi che essa si ha anche quando la notizia sia conosciuta da persone diverse dal suo protagonista. La notizia resta segreta anche se conosciuta da più soggetti, purché essi siano esattamente individuati o individuabili in ogni momento, potendosi, così, per contro, risalire agli "altri", cioè i terzi estranei. Questo, invece, non accade necessariamente per le notizie riservate, poiché esse possono essere conosciute, pur rimanendo riservate, anche da persone non esattamente individuabili, in quanto appartenenti ad una cerchia che può cambiare col tempo e che risulta qualificata da determinati rapporti con il soggetto (economici, familiari, di amicizia, ecc.). I confini della riservatezza appaiono, pertanto, mano netti, anche se ciò non esime il titolare del trattamento dall’obbligo di indicare chiaramente, nell’informativa (ex art. 10, comma 1, lett.d), L.675/96), i soggetti ai quali le informazioni possono essere comunicate, nonché l’ambito di diffusione delle stesse.

Per ciò che riguarda l’interesse della persona, esso viene soddisfatto mantenendo immutata la situazione di fatto, cioè impedendo che venga a conoscenza del segreto chi non ne è partecipe; ancora una differenza con l’interesse alla riservatezza, che non richiede necessariamente che la situazione di fatto resti invariata, ma piuttosto che la notizia non venga comunicata a cerchie di persone più ampie o, addirittura, resa pubblica.

È chiaro che la decisione circa l’ampiezza della sfera del segreto (e, quindi, della confinante sfera del riserbo) non può essere rimessa totalmente al singolo individuo; occorrerà fare ricorso alle disposizioni di legge ed al filtro obiettivo offerto dalle valutazioni consolidate dell’ambiente sociale, perché, altrimenti, si avrebbero ambiti di tutela diversificati a seconda della diversa sensibilità dei soggetti, col rischio di attribuire al segreto e al riserbo latitudini inaccettabili.

In questo breve discorso sulla differenza tra riservatezza e segreto, configurata come differenza essenzialmente di grado, appare evidente che il segreto, che ha un ambito più ristretto della riservatezza, appartiene ad essa, è configurabile come un aspetto di essa. Tale ricostruzione sembra, peraltro, confermata dalla L. 675/96, sia per la presenza del titolare del trattamento, sia perché con la legge stessa si è operata una oggettivizzazione della riservatezza, così come già prima vi era una tutela oggettiva del segreto. Si potrebbe, quindi, affermare che la legge in questione risulta essere fonte di tutela di entrambi i diritti di cui si parla.

Si deve ricordare, tuttavia, che vi è anche chi non è d’accordo con tale ricostruzione e ritiene che la differenza tra riservatezza e segreto non sia solo di grado, costituendo il diritto al segreto un tipo di tutela che opera in alternativa rispetto alla "privacy".

È stato osservato che, se la tutela di quest’ultima ha il fine di escludere gli altri da qualunque interferenza nella propria vita privata, il diritto al segreto opera quando elementi della "privacy" siano, viceversa, noti ad altri, per ragioni d’ufficio, professionali o anche occasionali. Il diritto al segreto, dunque, in questa ricostruzione, è operativo proprio quando non si possa più parlare di "privacy", relativamente agli elementi conosciuti, e lo è soltanto nei confronti di quei soggetti che siano venuti a conoscenza della notizia, assumendo, così, un carattere di spiccata relatività, a fronte dell’assolutezza della "privacy".

A questa diversa ricostruzione si può ora soltanto accennare; suscita perplessità, ad ogni modo, il fatto che i due valori, di cui si sta parlando, siano posti su due piani del tutto separati, senza possibilità di "comunicazione" tra loro, laddove si tratta, comunque, di esigenze del singolo individuo, che sembrano, quantomeno, di matrice comune.

Peraltro, questi stessi autori vanno a riavvicinare, in qualche modo, riservatezza e segreto, proprio nell’analisi della L. 675/96, affermando sostanzialmente come nella stessa trovino riconoscimento e tutela entrambi, pur se in ambiti diversi. In particolare, tale differenza viene ricondotta a quella tra comunicazione e diffusione, operazioni definite dall’art. 1, comma 2, lettere g) e h) della L. 675.

Si giunge ad affermare, così, che le operazioni in questione hanno alla base due presupposti diversi e alludono a diverse modalità di rilevanza giuridica della vita privata. In tale ricostruzione, la differenza tra comunicazione e diffusione sembrerebbe evocare la diversità strutturale e di contenuto, esistente tra diritto al segreto e diritto alla privacy: il primo risulterebbe un diritto relativo, il secondo un diritto assoluto, situazioni soggettive differenti e difficilmente omologabili tra loro.